合同无效/2026-08-12

南京出卖人未提示试用期买受人沉默不视为购买的法律认定

汤井保律师

汤律师 | 江苏华域融和律师事务所高级合伙人核心领域：核心领域：工程类纠纷 | 借款合同纠纷 | 劳动合同纠纷| 不良资产处置| 重大商事法律服务 | 股权投资基金 | 跨境投融资 | 金融合规 | 政企协同法律服务汤律师执业年限15年，现任江苏华域融和律师事务所律师、高级合伙人，拥有十五年资本市场与重大商事领域复合型执业经验，长期深耕股权投资基金、跨境投融资、复杂商事法律业务，重点深耕金融不良资产处置领域，同时精研工程类纠纷、借款合同纠纷、劳动合同纠纷等民商事争议解决领域，兼具深厚的法律专业功底、精准的产业理解能力与丰富的争议解决实战经验。执业以来，持续为文创、新药研发、CRO、医疗健康管理、医疗大数据、智能建造、TMT、人工智能等前沿行业的基金机构与成长型企业，提供全周期、一体化的专业法律服务；为政府平台、国有企业、跨国企业及各类金融机构提供常年法律顾问及专项法律支持，在金融监管合规、外商投资准入、数据治理、知识产权商业化、国企改革、金融不良资产处置及工程类、借款合同、劳动合同等重大民商事争议解决方向积累了丰富的实务经验，成功办理相关纠纷案件百余件，有效维护当事人合法权益。金融不良资产处置专项法律服务汤律师为全国性股份制商业银行、本地城商行、本土农商行、国有控股银行等多家合作银行提供专属不良资产处置法律服务，累计为合作银行处理各类不良资产处置项目逾10起，具备丰富的实操经验与成熟的定制化解决方案，核心提供不良资产处置全链条法律服务，同时结合十余年银行信贷业务风控经验，实现“风险防控+不良化解”全链路法律服务，精准匹配合作银行资产质量管理与不良资产处置核心需求。全链条法律服务内容 1.前期尽职调查：开展权属核查、担保效力认定、资产现状调查等工作，出具专业法律意见书，为处置工作奠定法律基础； 2.中期方案拟定：针对不良资产包转让、单户资产清收、债转股、抵债资产处置等不同需求，拟定定制化法律处置方案，论证方案商业可行性与法律合规性； 3.后期风险把控：全程把控债权转让、资产交割等交易全环节法律风险，拟定全套相关法律文书；同时代理不良资产处置中的诉讼、仲裁、执行案件，推动债权高效清收。源头风险防控结合银行信贷业务风控经验，为合作银行提供不良资产源头防控、信贷投放风险前置核查服务，从源头降低不良资产产生概率，实现不良资产“事前防控、事中应对、事后化解”的全流程法律保障。民商事争议解决与常年法律顾问服务汤律师累计为数十家中央及地方金融机构、大型国企、外资企业及政府功能平台提供常年法律顾问或专项法律支持，深耕工程类纠纷、借款合同纠纷、劳动合同纠纷等核心争议领域，结合产业背景与法律实务，为当事人制定高效、务实的解决方案，办理金融类、涉外类、建设工程类、合同类、劳动类等重大民商事争议案件百余件，核心服务客户涵盖：前沿行业全周期法律服务案例汤律师聚焦前沿产业发展需求，为多家企业及基金机构提供关键阶段法律支持，代表性服务成果包括： 1.主导创新药企红筹架构搭建，提供港股上市前期全流程法律支持； 2.为北京科技企业、上海医疗健康企业、医疗健康品牌企业等主体设计股权融资交易方案，全程参与交割执行及投后治理体系搭建； 3.担任大型医疗集团对外投资决策委员会委员，参与企业重大并购与战略投资项目法律研判及方案设计； 4.作为核心法律顾问，为长三角区域多家市场化基金管理人、境外私募基金等机构提供全流程法律服务。社会职务与社会责任汤律师现任共青团主流报刊杂志社法律顾问，始终秉持法律人专业素养与社会责任，积极参与公益法律事务，为企业及劳动者提供专业法律指导，以专业法律服务助力社会法治建设。

在商业交易中，试用买卖是一种常见的销售模式，尤其适用于大型机械设备、电子产品等需要实际体验的商品。然而，许多当事人对试用期的法律规则存在误解，特别是出卖人未履行提示义务时，买受人的沉默是否构成购买表示，往往引发争议。本文通过一起真实案例，深入剖析“出卖人未履行试用期提示义务致表示无效”的法律问题，并为当事人提供实务建议。

一、案例引入：试用期届满后，买受人沉默是否必然视为购买？

2021年5月，某工程机械公司（出卖人）与某运输公司（买受人）签订《试用协议》，约定运输公司试用一台装载机，试用期限为4个月，试用费共计3万元。协议明确：试用期结束后，运输公司须明确告知是否购买；如留购，试用费转为购车款；如不留购，则返还设备。但协议未对试用期届满后买受人未作表示的法律后果进行特别提示或说明。

2021年7月，运输公司在试用期内提前将设备返还至出卖人公司门口，但未提前3天通知，也未明确是否购买。出卖人直到2021年10月才发现设备已被送回，遂起诉要求运输公司支付试用费及逾期使用费。

法院审理认为：双方对试用期届满后的沉默后果未作明确约定，且出卖人未履行提示义务，运输公司提前返还设备的行为已表明其拒绝购买，故沉默不视为购买，试用费按约定计算，但驳回出卖人其他诉求。该案二审维持原判。

二、法律争议焦点：提示义务缺失导致“表示无效”的认定规则

1. 试用买卖核心规则：沉默视为购买的前提条件

《民法典》第638条规定：“试用买卖的买受人在试用期内可以购买标的物，也可以拒绝购买。试用期限届满，买受人对是否购买标的物未作表示的，视为购买。” 这一“视为购买”条款，属于法律拟制，旨在解决双方意思表示不明确时的僵局。但该条款的适用并非绝对，必须满足以下条件：

出卖人已明确告知试用期限及届满后的法律后果；
买受人在试用期内未作出任何拒绝购买的意思表示；
买受人未采取与购买相悖的行为（如提前返还设备）。

2. 出卖人提示义务的来源与内容

根据《民法典》合同编的诚实信用原则，出卖人作为专业方，负有对试用规则特别是“沉默视为购买”的提示说明义务。如果出卖人未履行该义务，导致买受人误以为不表态即可视为拒绝，则买受人的沉默不应被认定为购买表示。具体而言，提示义务应包括：

明确告知试用起止时间；
提示试用期届满后若不表态，将视为购买；
告知买受人拒绝购买的方式（如书面通知、返还设备等）；
对提前终止试用或逾期返还设备的后果进行说明。

3. 本案中“表示无效”的认定

本案中，协议虽约定了试用期，但未载明“沉默视为购买”的条款，出卖人亦未在试用期内或届满前向买受人单独提示该法律后果。买受人提前返还设备，虽未按约定提前3天通知，但该行为已明确表达了拒绝购买的意思。法院据此认定买受人的沉默不构成购买，正是基于出卖人未履行提示义务，导致“视为购买”的条款无法适用。

三、实务风险提示：当事人应关注的痛点细节

1. 出卖人：未提示付出代价

举证困难：如未书面提示，法院可能认定出卖人未尽到说明义务，导致无法主张“视为购买”。
试用费损失：买受人提前返还设备，若合同未约定提前终止的试用费计算方式，出卖人可能只能按实际使用天数主张，远低于预期。
设备闲置风险：买受人沉默后，出卖人若未及时确认，可能造成设备长期占用或损坏，额外产生保管费、折损费。

2. 买受人：沉默不等于拒绝

意外被认定购买：若合同中明确约定了“沉默视为购买”且出卖人已提示，买受人未作表示将直接承担付款义务。
提前返还设备需留痕：本案中买受人虽胜诉，但未提前通知导致法院认定其违反合同约定，仍需承担部分试用费。建议买受人以书面形式（如快递、邮件）通知返还，并保留证据。
试用费争议：合同约定试用费“共计3万元”，但买受人认为应按实际使用天数计算，法院最终支持了原约定。因此，买受人签约前应仔细核对费用条款，避免模糊表述。

四、专业律师建议：如何规避试用期提示义务风险

1. 合同条款设计

在试用协议中增加“提示条款”：明确写明“试用期届满，如买受人未向出卖人书面提出拒绝购买，则视为同意购买，试用费自动转为购车款”。
约定拒绝方式：指定拒绝购买的通知方式（如书面、电子邮件、短信），并设置送达确认环节。
提前终止的处理：明确约定提前返还设备是否需支付违约金或按比例计算试用费。

2. 履行过程中的证据保全

出卖人应在试用期届满前7天，以书面形式向买受人发送《试用期届满提示函》，列明试用期到期日、沉默后果、拒绝方式，并要求买受人签收确认。
买受人若决定不购买，务必在试用期内以合同约定的方式发出通知，并保留发件凭证。如返还设备，应同步发出书面通知，避免被认定为“未作表示”。

3. 纠纷解决策略

若出卖人主张“视为购买”，需提供已履行提示义务的证据，否则法院可能不支持。
买受人若被起诉，可抗辩出卖人未提示导致“表示无效”，并请求法院按照实际使用天数计算试用费。
无论哪一方，在诉讼前应进行证据固定，包括合同原件、送达记录、快递单、聊天记录、GPS定位记录等。

五、延伸问答：试用买卖常见法律问题（南京地区实务参考）

以下问答涵盖试用期合同纠纷的常见场景，涉及南京地区（如南京市鼓楼区、玄武区、江宁区、雨花台区、浦口区、六合区、溧水区、高淳区等）及合同纠纷操作要点，供当事人参考。

问：在南京鼓楼区，试用期届满后买受人未作表示，出卖人能否直接起诉要求支付货款？
答：需看合同是否明确约定“沉默视为购买”且出卖人是否已履行提示义务。若未提示，法院可能认定表示无效，不支持诉请。
问：试用期未满，买受人提前返还设备，出卖人能否要求支付全额试用费？
答：若无约定，法院通常按实际使用天数计算，但若合同明确约定“提前终止需支付全额”，则可能支持全额。
问：在南京市江宁区，试用协议中试用费写“3万元/月”但前面有叉号，该怎么认定？
答：属于合同条款解释争议。法院会结合整体文义及交易习惯认定，若叉号明显且后续有“共计3万元”，则可能视为约定试用费总计3万元。
问：出卖人未在试用期届满前发出提示通知，买受人沉默后，出卖人能否主张买受人违约？
答：不能。未提示导致买受人无法知晓沉默后果，其沉默不构成违约，出卖人无权要求承担违约责任。
问：试用期届满后，买受人继续使用设备但未表态，是否视为购买？
答：视同购买。但出卖人仍需举证证明买受人知晓试用期届满事实，且未及时提出异议。
问：在南京玄武区，试用期限约定为“4个月”，但未写明起止日期，如何确定？
答：按合同签订日或交付日起算，若无法确定，法院可裁量。建议明确约定具体起止日期。
问：买受人以口头方式拒绝购买，事后出卖人否认，如何证明？
答：需保留通话录音、短信、微信聊天记录等证据，建议优先采用书面形式通知。
问：试用期结束后，买受人未返还设备也未支付试用费，出卖人能否申请财产保全？
答：可以。出卖人可向法院申请查封设备，但需提供担保，避免保全错误。
问：在南京市雨花台区，试用协议约定“试用期届满不表态视为购买”，但出卖人未告知，该条款是否有效？
答：条款本身有效，但因出卖人未履行提示义务，法院可能不适用该条款。
问：试用期届满后，买受人以“设备质量问题”为由拒绝购买，是否需要支付试用费？
答：若设备确实存在质量问题，买受人可拒绝购买并要求解除合同，但需承担试用的合理费用（如实际使用费）。
问：在南京浦口区，试用期届满后，买受人既不购买也不返还，出卖人如何维权？
答：发出书面催告函，要求限期返还或购买，逾期后起诉要求支付试用费及逾期使用费，必要时申请法院强制执行。
问：试用协议中未约定试用费，买受人试用后不购买，出卖人能否要求支付试用费？
答：不能。根据《民法典》第639条，试用费没有约定或约定不明确，出卖人无权请求支付。
问：在南京市六合区，试用期届满后，买受人未作表示，但出卖人擅自将设备取回，是否构成侵权？
答：不构成。因买受人未作表示且未付款，设备所有权仍属出卖人，取回属于正当行使所有权。
问：试用期间设备损坏，谁承担维修费用？
答：按合同约定。若无约定，因正常使用损坏，由出卖人负责；因买受人使用不当损坏，由买受人承担。
问：在南京溧水区，试用期届满后，买受人以“不存在购买意愿”为由抗辩，法院如何认定？
答：若出卖人已履行提示义务，则买受人沉默视为购买；若未提示，则买受人抗辩成立，不产生购买效力。
问：试用费支付时间约定不明，买受人应何时支付？
答：一般应在试用期届满后合理期限内支付，或按合同约定时间。若未约定，出卖人可随时要求支付，但需给予合理期限。
问：在南京高淳区，试用期届满后，买受人书面表示“暂不购买，需再考虑”，是否构成拒绝？
答：不构成明确拒绝，但也不构成购买。出卖人应再次发函明确最终期限，若仍不回应，可视为购买。
问：试用期届满后，买受人未支付试用费，出卖人能否留置设备？
答：不能。留置权适用于动产，但需基于同一法律关系。试用期间设备所有权属出卖人，无需留置。
问：在南京市区，试用协议约定“试用期3个月，试用费5万元”，但买受人实际使用2个月，试用费如何计算？
答：按合同约定，若无提前终止条款，买受人仍需支付全额试用费；但若有约定，则按实际使用比例。
问：出卖人未履行提示义务，买受人沉默后，出卖人能否将设备转卖？
答：可以。因沉默不构成购买，设备所有权仍属出卖人，转卖不侵权。
问：在南京鼓楼区，试用期届满后，买受人失踪，委托人代为返还设备，是否有效？
答：需有授权委托书，否则出卖人可拒绝接收，并要求买受人本人履行。
问：试用期届满后，买受人要求降价购买，出卖人不同意，是否构成拒绝购买？
答：不构成。买受人提出新要约，出卖人未承诺，则合同未成立，买受人应返还设备并支付试用费。
问：在南京玄武区，试用期届满后，买受人将设备转租给第三方，是否视为购买？
答：视为购买。转租行为表明买受人已实际使用并处分设备，构成默示购买。
问：试用期届满后，买受人以“资金困难”为由拖延支付，出卖人能否主张违约金？
答：若合同约定违约金，可主张；若无约定，可按同期贷款市场报价利率主张资金占用损失。
问：在南京市江宁区，试用期届满后，买受人未作表示，但出卖人未及时催告，几年后起诉，是否超过诉讼时效？
答：诉讼时效3年，从知道或应当知道权利受损之日起算。若出卖人长期未主张，可能超过时效，丧失胜诉权。
问：试用期届满后，买受人拒绝购买，但以“试用费过高”为由拒不支付，卖受人如何应对？
答：可依据合同起诉，要求支付约定试用费，并申请法院调取同类设备市场试用费作为参考。
问：在南京雨花台区，试用期届满后，双方达成协议延长试用期，但未书面签署，是否有效？
答：属于口头变更合同，若双方实际履行，可认定有效，但存在举证风险，建议书面确认。
问：试用期届满后，买受人将设备私自改装，是否构成侵权？
答：构成侵权。买受人仅有使用权，无权改装，出卖人可要求赔偿损失并恢复原状。
问：在南京浦口区，试用期届满后，买受人未作表示，但出卖人发现设备被用于违法活动，能否立即收回？
答：可以。违法使用严重损害出卖人利益，属于合同根本违约，出卖人可解除合同并收回设备。
问：试用期届满后，买受人书面表示“不购买”，但继续使用设备，是否构成不定期租赁？
答：不构成。买受人拒绝购买后，应返还设备，继续使用属于无权占有，出卖人可要求返还原物并支付使用费。
问：在南京市六合区，试用期届满后，买受人未作表示，出卖人能否以“视为购买”为由申请法院强制执行货款？
答：需先起诉确认合同成立，获得生效判决后才能申请强制执行。
问：试用期届满后，买受人将设备抵押给第三人，第三人是否善意取得抵押权？
答：设备所有权仍属出卖人，买受人无权抵押。第三人若不知情且支付合理对价，可能善意取得抵押权，但出卖人可主张撤销。
问：在南京溧水区，试用期届满后，买受人未作表示，但设备被查封，出卖人如何维权？
答：向法院提出执行异议，证明设备所有权未转移，要求解除查封。
问：试用期届满后，买受人以“试用期无效”为由拒绝购买，出卖人如何证明试用期有效？
答：提供合同、交付记录、试用期届满通知等证据，证明双方真实意思表示。
问：在南京高淳区，试用期届满后，买受人死亡，其继承人是否需承担试用费？
答：继承人在遗产范围内承担债务，但试用期届满后若未确定购买，合同终止，试用费属合理费用，继承人应支付。
问：试用期届满后，买受人公司注销，出卖人如何追索试用费？
答：向股东追索，需证明公司注销前未清算债务，股东应承担责任。
问：在南京市区，试用期届满后，买受人未作表示，但出卖人将设备卖给了第三方，买受人能否主张优先购买权？
答：试用买卖中买受人无优先购买权，除非合同明确约定。
问：试用期届满后，买受人以“设备存在隐蔽瑕疵”为由拒绝购买，是否需要支付试用费？
答：若瑕疵存在且影响使用，买受人可拒绝购买，但需支付合理试用费，具体金额由法院酌定。
问：在南京鼓楼区，试用期届满后，买受人未作表示，但出卖人未及时取回设备，导致设备损坏，谁承担责任？
答：买受人作为保管人，应承担保管责任，若因买受人过错导致损坏，应赔偿；若因不可抗力，双方分担。
问：试用期届满后，买受人表示“考虑后购买”，但一直未明确，出卖人如何应对？
答：发函设定最后期限，明确告知逾期将视为购买或按合同约定处理。
问：在南京玄武区，试用期届满后，买受人未作表示，但出卖人将设备收回后自行出售，是否需返还买受人已支付的试用费？
答：若试用费已支付，但买受人未购买，试用费归出卖人，无需返还。若合同约定试用费可退还，则按约定。
问：试用期届满后，买受人未作表示，但出卖人要求买受人承担设备折旧费，是否合理？
答：试用费通常已包含设备折旧，若无额外约定，出卖人不得另行主张折旧费。
问：在南京市江宁区，试用期届满后，买受人未作表示，但出卖人发现买受人长期未使用设备，能否主张设备闲置损失？
答：不能。买受人未使用不构成违约，试用期计算的是时间而非实际使用。
问：试用期届满后，买受人未作表示，但出卖人将设备租给第三方，是否构成对买受人的违约？
答：不构成。因买受人未购买，设备所有权仍属出卖人，出卖人有权自行处置。
问：在南京雨花台区，试用期届满后，买受人未作表示，但出卖人发现设备已被买受人抵押，如何维权？
答：立即起诉，要求确认合同无效，返还设备，并追究买受人侵权责任。
问：试用期届满后，买受人要求继续试用，出卖人同意但未重新签订协议，是否成立新试用合同？
答：属于事实上的试用延期，但建议书面确认试用期、试用费，避免争议。
问：在南京浦口区，试用期届满后，买受人未作表示，但出卖人未收到任何通知，能否以“买受人违约”为由解除合同？
答：若出卖人未履行提示义务，买受人沉默不构成违约，出卖人不得解除合同，只能要求返还设备或支付试用费。
问：试用期届满后，买受人未作表示，但出卖人发现买受人将设备用于高污染作业，导致设备价值降低，能否要求赔偿？
答：可以。买受人使用不当造成贬值，应承担赔偿责任。
问：在南京市六合区，试用期届满后，买受人未作表示，但出卖人向法院起诉后，买受人反诉要求赔偿设备维修费，如何处理？
答：法院会合并审理，根据证据判断维修费是否属于试用期间合理费用，由双方按责任承担。
问：试用期届满后，买受人未作表示，但出卖人委托律师发送律师函，是否构成有效催告？
答：可以。律师函属于正式书面催告，能中断诉讼时效，并固定买受人知晓试用期届满的事实。