离婚案件中出轨损害赔偿与财产分割实务指引
曹晓静律师
曹晓静律师，北京市盈科律师事务所高级合伙人，盈科北京家族财富传承法律事务部主任，盈科北京女律师工作委员会主任。现任北京市律师协会婚姻家庭法律专委会委员。曹晓静律师法学理论功底深厚，法律思维精准敏锐，始终秉承“走专家型道路，做专业型律师”的理念。曹晓静律师任职主任的家族财富传承法律事务部，以家业与企业双轨并行，团队律师专注于婚姻家庭纠纷、继承纠纷、家族财富管理与传承等家事领域，擅长以调解的方式解决家事纠纷；精通民商诉讼及非诉法律事务，拥有丰富的司法实践经验和娴熟的办案技巧，为国内多家行政、企事业单位以及超高净值家族提供法律顾问服务，在政府、企事业单位以及私人法律顾问服务、法律风险防范、建立健全规章制度等方面具有丰富的法律实践经验，擅长帮助个人与企业客户规避潜在风险、控制和化解法律风险。出版书籍：《恋爱婚姻家庭继承不可不知240问》、《律师来了——关于妇女儿童老人权益保护纠纷》、《继承纠纷图解处理锦囊》参加活动：曹晓静律师在央视CCTV-12《小区大事》《律师来了》、BTV《律师帮帮忙》《律师门诊室》、凤凰卫视《媒体大开讲》等节目担任特邀嘉宾；受邀参与各类法律公益活动。代表案件：1、李女士家族财富管理与传承专项法律服务。梳理夫妻共同财产（包括多套房产、一百多家公司股权），指导当事人谈判、签署财产协议，通过遗嘱、协议等方式，保障李女士以及子女、父母的财产权益。2、赵女士离婚纠纷。接受当事人委托后，梳理夫妻共同财产，与男方多次沟通谈判，最终双方签署离婚协议书，约定房产全部归女方所有，男方每月支付抚养费2万元。3、王女士婚姻调解案件。夫妻双方在北京经营多家服装企业，女方发现男方有婚外情，委托曹律师解决婚姻问题。我们通过诉讼、冻结男方的银行存款，与男方沟通谈判，双方签署财产协议，保证女方以及子女的财产权益。4、高女士婚姻家庭纠纷。对夫妻双方名下财产进行系统梳理、股权筹划，通过签署财产约定方式，保障高女士及子女的财产权益。5、刘先生离婚纠纷二审。刘先生离婚前，向两个公司认缴出资120万元，一审中，法院判决刘先生支付女方股权折价款600万元，我们代理二审案件，经过调取公司工商档案，梳理公司股权登记信息以及股权转让协议等材料，与法官沟通，最终二审撤销刘先生向女方支付股权折价款600万元的判项。6、于女士涉外继承纠纷。配偶在美国去世，留下海淀区三套房产以及一家公司，代理于女士以及两个子女与配偶父母遗嘱继承一案，保护了当事人的合法权益。
一、法律规范与“出轨”行为的定性
司法实践中，因一方婚外不当行为（俗称“出轨”）引发的离婚纠纷占比颇高，但我国《民法典》婚姻家庭编及相关司法解释未直接界定“出轨”概念。法定过错情形明确为重婚与有配偶者与他人同居，而通常意义上的“出轨”虽未必达到上述法定过错标准，但其对夫妻感情的实质性伤害常直接导致婚姻破裂。
此时，无过错方可援引《民法典》第一千零九十一条第五项“有其他重大过错”之规定，主张过错方构成重大过错，进而请求离婚损害赔偿；同时依据《民法典》第一千零八十七条“照顾无过错方权益”的财产分割原则，请求法院在共同财产分配中予以适当倾斜。
核心要点：
- “出轨”非严格法律术语，可归入“其他重大过错”范畴；
- 权利主张的法律依据为《民法典》第1091条（损害赔偿）与第1087条（财产分割照顾原则）；
- 主张权利的前提是证明过错行为存在及与婚姻破裂的因果关联。
二、权利主张的核心：证据的搜集与固定
无论是主张离婚损害 赔偿还是财产分割倾斜，举证责任均由无过错方承担。若无法提供充分证据证明对方存在重婚、同居或其他重大过错（如出轨），相关诉求难以获得法院支持。因此，证据的合法搜集、系统整理与妥善保存是权利主张的基础。
三、实务操作步骤与策略建议
面对配偶出轨，无过错方应遵循理性、合法的应对步骤：
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全面搜集与固定证据
- 目标：证明出轨事实的存在及过错程度；
- 形式：包括但不限于照片、音视频资料、电子邮件、即时通讯记录（短信/微信等）、转账凭证、酒店入住记录、证人证言等；
- 要求：确保证据的合法性、真实性、关联性，保留原始载体（如手机、硬盘等）。
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冷静评估婚姻状况
避免情绪激动下的冲动决策，客观分析夫妻感情是否确已破裂，审慎选择婚姻修复或离婚路径。 -
厘清家庭财产状况
全面掌握夫妻共同财产的范围、形态与价值（如房产、存款、投资、股权等），为后续财产协议或诉讼分割奠定基础。 -
考虑签署《夫妻财产约定》
在掌握证据与财产信息后，可委托律师起草《夫妻财产约定》。该协议可明确特定财产归无过错方所有，是保障财产权益的有效工具。需注意：约定内容需合法，不得限制对方离婚自由（如约定“出轨则不得离婚”），否则可能因违反公序良俗或法律强制性规定而无效。 -
选择适当时机协商
利用过错方可能存在的愧疚心理，在合适时机就财产安排进行沟通，争取其自愿签署《夫妻财产约定》。 -
协议签署后的策略选择
合法有效的《夫妻财产约定》可固定核心财产权益，使无过错方在婚姻存续或离婚决策中占据主动地位。 -
离婚路径的选择
- 优先协议离婚：双方就离婚、财产分割、子女抚养达成一致后，共同到婚姻登记机关办理离婚登记；
- 诉讼离婚兜底：若协议不成，向法院提起离婚诉讼。鉴于此类案件涉及证据规则、法律适用及诉讼策略，建议委托专业婚姻家庭律师代理。
四、重要风险提示
实践中，当事人常要求过错方签署《忠诚保证书》或《承诺书》。此类文件的核心作用是固定过错方自认的事实，但通常不包含具体可执行的财产分割方案；若内容存在限制离婚自由的条款（如“出轨则净身出户”），可能被法院认定无效。因此，其财产保障功能远弱于条款明确、目的清晰的《夫妻财产约定》。
结论
面对配偶出轨的婚姻危机，最审慎有效的应对方式是及时咨询专业婚姻家庭律师。律师可提供针对性的法律分析、证据搜集指导、文书起草（如《夫妻财产约定》）及谈判、诉讼代理服务，最大程度维护无过错方的合法权益。